最近在網(wǎng)絡(luò)上一組名為“我們是誰”六格漫畫十分火爆，它猶如計(jì)算機(jī)超級(jí)病毒般迅速侵占了大社交網(wǎng)絡(luò)上，席卷了朋友圈。“我們是誰”比較早的版本就是“我們是甲方”(如圖一)，這組漫畫用簡(jiǎn)單的造型和臺(tái)詞，生動(dòng)地勾勒出甲方(客戶)的任性和無理，宣泄了乙方的無奈和不滿，立刻得到了很多人共鳴，馬上出現(xiàn)了不同行業(yè)、不同職業(yè)的很多變種版本，不久又有了“我們是甲方財(cái)務(wù)”的漫畫(如圖二)
把“我們是甲方”和“我們是甲方財(cái)務(wù)”這兩幅漫畫放在一起，很形象地反映了中國建筑業(yè)的一種亂象，那就是建筑工程合同履約過程中發(fā)包方的任性和無理，它已經(jīng)成為影響中國建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展一個(gè)重大問題。
要敢于說“不”
建筑業(yè)是中國改革開放過程中最早放開市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)之一，建筑業(yè)的準(zhǔn)入門檻較低，形成了“僧多粥少”的買方市場(chǎng)。由于發(fā)包方缺乏平等的市場(chǎng)主體意識(shí)，加上政府部門監(jiān)管不到位，使得發(fā)包方在履約過程中的違約行為較為普遍的存在，對(duì)此，承包商出于對(duì)順利推進(jìn)項(xiàng)目、回收工程款及承攬后續(xù)項(xiàng)目考慮，往往不敢對(duì)發(fā)包方說“不”，只能唯命是從、聽之任之。影響與承包方簽訂的《工程建設(shè)合同》的全面履行，也給建筑工程安全和質(zhì)量帶來隱患。
發(fā)包方在履約過程的“任性”行為主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：一是合同條件提供的任性拖延，二是施工過程中的任性指揮，三是在過程控制發(fā)的任性拖欠。
我國法律法規(guī)和政府主管部門文件對(duì)工程建設(shè)的施工前置條件都作出了明確規(guī)定，承發(fā)包雙方簽訂的《工程建設(shè)施工合同》也規(guī)定了發(fā)包方應(yīng)提供的施工條件。
但在目前的工程實(shí)踐中，受各種主客觀因素的影響，違法開工建設(shè)和“三邊工程”越來越多。
盡管在這些非法建設(shè)工程中，施工單位絕大多數(shù)都處在一個(gè)被動(dòng)和服從的地位，但是按照相關(guān)法律法規(guī)，施工單位也要受到處罰。
住建部從2014年9月開始的“工程質(zhì)量治理兩年行動(dòng)”和2016年印發(fā)的《城市建成區(qū)違法建設(shè)專項(xiàng)治理工作五年行動(dòng)方案》都明確了施工單位在治理違法建設(shè)中的責(zé)任。
從住建部通報(bào)的案例中，施工單位因此受到處罰也很多，而且按照規(guī)定施工企業(yè)被處罰的信息還收入到“全國建筑市場(chǎng)監(jiān)管與誠信信息系統(tǒng)”,將對(duì)企業(yè)發(fā)展產(chǎn)生重要的影響，因此施工企業(yè)要敢于對(duì)發(fā)包方違法、違規(guī)、違反合同規(guī)定的施工條件行為說“不”，做到法定條件不具備不施工，合同條件不具備“留下證據(jù)”再施工，切實(shí)保護(hù)自身的合法權(quán)益。
發(fā)包方在施工過程中的任性指揮是中國建筑業(yè)的一個(gè)頑癥。主要包括：違規(guī)下令趕工期，隨意自行變更設(shè)計(jì)，違反合同指定分包或采購等。
這些任性指揮行為有些是以公開的方式進(jìn)行的，有些是以暗示的方式對(duì)施工單位提出要求。
在發(fā)包方任性指揮的不規(guī)范的行為中，以趕工期最為常見，危害也最大。全國建筑業(yè)行業(yè)發(fā)生的較大的安全質(zhì)量事故中或多或少都有“趕工期”的影子，為此在2009年國家發(fā)改委等七部委下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)重大工程安全質(zhì)量保障措施的通知》(發(fā)改投資[2009]3183號(hào))，文件指出：一些項(xiàng)目前期工作準(zhǔn)備不足、深度不夠，不顧客觀條件盲目搶時(shí)間、趕進(jìn)度，安全質(zhì)量管理不嚴(yán)，責(zé)任制未真正落實(shí)，造成工程質(zhì)量下降，安全隱患增加。
文件強(qiáng)調(diào)，要科學(xué)確定并嚴(yán)格執(zhí)行合理的工程建設(shè)周期。文件對(duì)工期調(diào)整做出了明確的規(guī)定：建設(shè)工程合同要嚴(yán)格規(guī)定工期調(diào)整的前提和條件，堅(jiān)決杜絕任何單位和個(gè)人任意壓縮合同約定工期。
發(fā)包方違反法律法規(guī)和技術(shù)規(guī)程的任性指揮，嚴(yán)重的干擾工程項(xiàng)目有序順利的推進(jìn)，給工程項(xiàng)目的質(zhì)量和安全埋下隱患，一旦發(fā)生事故，施工單位就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，甚至給施工企業(yè)帶來滅頂之災(zāi)。因此，必須對(duì)這種行為敢于說“不”。
建設(shè)工程領(lǐng)域的拖欠問題是中國建筑業(yè)一個(gè)復(fù)雜且深層次的矛盾。近年來，各級(jí)政府及主管部門先后出臺(tái)多個(gè)文件，開展了多次專項(xiàng)治理活動(dòng)。雖然取得了一些成績(jī)，但仍未從根本上解決工程領(lǐng)域的拖欠問題。
住建部《2016年建筑業(yè)發(fā)展統(tǒng)計(jì)分析》報(bào)告直接用“問題嚴(yán)重”四個(gè)字來形容工程領(lǐng)域的拖欠狀況。在住建部統(tǒng)計(jì)的5607個(gè)特、一級(jí)施工總承包企業(yè)的應(yīng)收工程款總額達(dá)2.3萬億元，占其營業(yè)收入總額的23%。
這還只是工程領(lǐng)域拖欠問題的一部分，另一部分是發(fā)包方為了避免承包方向其索要工程款，采取種種理由和方式，拖延對(duì)承包方的工程結(jié)算，導(dǎo)致這部分拖欠以施工單位的存貨方式存在，據(jù)估算這部分拖欠額度不低于應(yīng)收賬款。
工程領(lǐng)域的拖欠不僅直接影響了工程項(xiàng)目的建設(shè)，給工程的質(zhì)量、安全帶來隱患，而且它迫使施工企業(yè)靠舉債來滿足資金需求，加重了施工企業(yè)的負(fù)擔(dān)，惡化了企業(yè)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，增大了企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，影響了企業(yè)發(fā)展。更為重要的工程款的拖欠，是拖欠農(nóng)民工工資的根源，嚴(yán)重影響了社會(huì)的穩(wěn)定和諧。
工程款的巨額拖欠形成有很大程度是施工單位。對(duì)發(fā)包方的遷就和忍讓的結(jié)果。因此從施工單位的角度來說。按合同約定足、及時(shí)的收回工程款。是從源頭治理拖欠的重要措施，是一道必須堅(jiān)守的防線。
如何說“不”
樹立正確的觀念。履約并不是不惜一切代價(jià)地把項(xiàng)目完成。長(zhǎng)期以來，由于施工單位在工程建設(shè)承包合同中的弱勢(shì)地位。施工單位習(xí)慣于把履約簡(jiǎn)單地看成完成工程項(xiàng)目，把提高履約能力等同于不惜一切代價(jià)、忍辱負(fù)重完成工程的能力，這是一種錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。工程建設(shè)合同履約是承、發(fā)包雙方共同行使合同規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的過程。按照合同的約定行使自己的權(quán)利，包括當(dāng)自己的權(quán)利受到損害時(shí)說“不”并提出索賠，都是合同履約，按照約定合同解除也是一種履約。
打好履約的基礎(chǔ)。采用示范文本簽訂好工程建設(shè)承包合同。《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)是住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理局于2013年4月聯(lián)合發(fā)布的。它是結(jié)合我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)狀和中國建筑市場(chǎng)的實(shí)際，借鑒國際上廣泛使用的FIDIC土木工程施工合同條款，并對(duì)(GF-1999-0201)版的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容作了較大幅度修改調(diào)整后形成的，更好地體現(xiàn)了示范文本應(yīng)具有的完備性、平等性、合法性、協(xié)商性等原則，是現(xiàn)階段我國建筑市場(chǎng)最完善的施工合同版本，對(duì)簽約雙方都有一個(gè)很好的保護(hù)。由于有政府主管部門的推動(dòng)，說服發(fā)包方采用這個(gè)文本難度并不難，這里的關(guān)鍵是對(duì)文本的條款進(jìn)行認(rèn)真學(xué)習(xí)，完整、準(zhǔn)確地理解文本規(guī)定的內(nèi)容，使我們對(duì)自己的權(quán)利和義務(wù)熟記在心。這里有兩點(diǎn)需要提示：一要把合同的專用條款填齊。二是要按建設(shè)主管部門的要求完成合同備案。
收集完整的證據(jù)。以打官司的標(biāo)準(zhǔn)整理項(xiàng)目過程一切資料。在工程實(shí)踐中常常遇到這種情況，在項(xiàng)目過程中收集整理的資料不能成為在訴訟中支持主張的證據(jù)，究其原因是在收集和整理這些證據(jù)時(shí)，沒有按法律的規(guī)定去做，所以這些資料不能作為證據(jù)被法院采信。為了保護(hù)我們的合法權(quán)益，必須在工程過程中就以打官司的標(biāo)準(zhǔn)整理項(xiàng)目過程中的一切資料。
及時(shí)果斷地主張。用合同規(guī)定的方式大聲說出“不”。這里說的及時(shí)是指在法律法規(guī)、合同文本規(guī)定的行使權(quán)力時(shí)限內(nèi)。果斷是指按照合同的規(guī)定所采取的必要方式，也就是說當(dāng)合同規(guī)定的情形出現(xiàn)時(shí)，該索賠的就索賠陪、該停工的就停工，該解除合同的就解除合同，這是法律賦予的權(quán)利，不需要客氣!
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，契約是以誠實(shí)守信為前提的。因此，施工單位在積極的使用法律武器保護(hù)自己利益的同時(shí)，更要千方百計(jì)的完成按照合同的約定完成自己的義務(wù)。不但要敢于對(duì)發(fā)包方的違約行為說“不”，又要防止自己違約，讓發(fā)包方說“不”。
